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金勇军的博客

清华大学经管学院商法副教授

 
 
 

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主要研究领域:知识产权法、公司法、合同法及其法院司法判例研究。

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有关改革公司登记管辖权级设置的建议  

2011-07-10 10:55:45|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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有关改革公司登记管辖权级设置的建议

 

(一)现状

 

2005年登记管理条例[1]第2章,也就是,第6-8条,规定公司登记管辖权级设置事宜:

①第一级管辖。依照第6条,国家工商行政管理总局(工商总局)管辖:其一,由国务院国有资产监督管理委员会(国资委)履行出资人职责的公司;上述公司投资设立并持股50%以上的公司;其二,外国投资者投资设立的公司。依照第6条,工商总局,另可自定上述公司之外的管辖权;如果法律、行政法规或者国务院决定另有规定者,工商总局,也享有管辖权。

②第二级管辖。依照第7条,省、自治区或者直辖市(省级)工商行政管理局(省工商局)管辖:由省级国资委履行出资人职责的公司;上述公司投资设立并持股50%以上的公司。依照第7条,如果工商总局另出授权,省工商局,享有管辖权;如果法律、行政法规或者国务院决定另有规定者,省工商局,也享有管辖权。依照第7条,省工商局,另可自定上述公司之外自然人投资设立公司之管辖权。

③第三级管辖。上述工商行政管理局外者为:在直辖市情形下的工商行政管理分局、在设区市情形下的工商行政管理局或者分局和在县市情形下的县市工商行政管理局;此类工商行政管理局或者分局,可以方便称作县市工商局。依照第8条第1款,县市工商局管辖:第一级管辖公司或者第二级管辖公司之外的公司。依照第8条第1款,工商总局或者省工商局另出授权者,县市工商局,享有管辖权。依照第8条第2款,股份有限公司,由设区市情形下的工商行政管理局管辖。

                  

(二)优劣

 

上述公司登记管辖权级设置,自有其长处,也有其弊端;在当今形势下,应该重新评估利弊,特别是:

第一,以工农中建四大行为例。因为历史原因,工农中建四大行,均注册于北京,并在工商总局登记;因工农中建四大行改制上市,相应股份公司,也注册于北京,在工商总局登记。长处是集中,弊病也在集中。如果发生诸如日本发生的核泄漏之类的事故,不是四个鸡蛋砸在一个筐里面了?此类经济安全事宜,足令重新评估。

第二,以由国资委履行出资人职责公司投资设立并持股50%以上的公司为例。上述公司,均注册于北京,并在工商总局登记。工商总局是个部级单位,上述公司也许是,也许不是;工商总局,为一个部级公司履行注册职责,也许还说得过去,也许还不至于发生不痛快;如果工商总局,为一个非部级公司履行注册职责,从工商总局的角度看,说得过去?也颇痛快?最关键的是,像公司登记这样的事务性业务,让工商总局直接操作,合适吗?如果合适,是否有更合适的业务?或者干脆说这是管控资源特别人力资源的浪费?

第三,以2005年登记管理条例为例。公司登记职责之外的诸多业务,尚需工商总局200%的努力。比如,2010年8月28日,国务院国发〔2010〕27号关于促进企业兼并重组的意见倡导,包括合并、股权收购或者资产收购等在内的企业兼并重组;公司制企业合并或者分立,多受阻于2005年公司登记管理条例第39条;2006年1月4日,浙江省工商行政管理局,曾以浙工商企[2006]1号,印发公司合并、分立登记操作意见;上述操作意见,实施有年,经验卓著;工商总局,本可总结并提升浙江省工商行政管理局实际运作经验,修改2005年公司登记管理条例第39条,进而推广并实施相应修改成果。无奈工商总局,累于事务性业务,无瑕顾及此等政策性业务。

 

(三)建议

 

权衡上述优劣,建议改革公司登记管辖权级设置如下:

 

1、公司登记管辖权,全面下沉到县市工商局:即,公司登记这一类事务性业务,皆由县市工商局负责;县市工商局之上级工商总局或者省工商局,不再过问;也就是,任何人登记公司,一律到县市工商局办理。

2、工商总局或者省工商局,脱身于公司登记这一类事务性业务后,专门负责有关公司登记政策制定或者解释等政策性业务。特别是,着力研究公司登记理由,核实登记程序是否充分执行公司法规定,负责县市工商局公司公司登记政策培训等等。

 

实际上,2008年房屋登记办法[2]第3条规定:“国务院建设主管部门负责指导、监督全国的房屋登记工作。”“省、自治区、直辖市人民政府建设(房地产)主管部门负责指导、监督本行政区域内的房屋登记工作。”第4条:“房屋登记,由房屋所在地的房屋登记机构办理。”“本办法所称房屋登记机构,是指直辖市、市、县人民政府建设(房地产)主管部门或者其设置的负责房屋登记工作的机构。”此亦足资参照。

 

(四)改进

 

相对于现行公司登记管辖权级设置,上述建议足可解决其弊端:

第一,以工农中建四大行为例。如果按照上述建议改革公司登记管辖权级设置,不一定,但在制度上足有可能,让改制后的工农中建四大行,将注册地移出北京,到合适的县市工商局去登记;县市工商局,也有动力去吸引。若此,上述经济安全之忧虑,或可消除;此外,尚可收到其他功效,比如,如若工农中建四大行分散登记,经济区域发展均衡化,或有机会;工商总局的机构改革,也有减事调权之机。

第二,以由国资委履行出资人职责公司投资设立并持股50%以上的公司为例。上述公司,可到合适的县市工商局去登记;工商总局原本得面对的问题,“说得过去?也颇痛快?最关键的是,像公司注册这样的事务性业务,让工商总局直接操作,合适吗?如果合适,是否有更合适的业务?或者干脆说这是管控资源特别人力资源的浪费?”统统消除;在此之外,上述公司,或可获得县市工商局说得过去也挺痛快的登记服务。

第三,以2005年登记管理条例为例。如果按照上述建议改革公司登记管辖权级设置,工商总局,脱身于事务性业务,可以专注于总结提升基层实际运作经验,修改2005年公司登记管理条例第39条,进而推广并实施相应修改成果。也就是专注于政策性业务。从效率的角度看,不失为一个得当的安排。如若积累有年,全国登记政策统一化,可以预期;行政司法的中央权威,亦可以树立。

 

 

 





[1]2005年12月18日国务院令第451号。


[2]2008年2月15日建设部令第168号。

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